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2009年12月10日國家稅務(wù)總局《關(guān)于加強(qiáng)非居民企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得企業(yè)所得稅管理的通知》（國稅函[2009]698號(hào)）規(guī)定了非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)征稅的管理規(guī)定，其依據(jù)是《企業(yè)所得稅法》中的一般反避稅條款和境內(nèi)外所得來源地規(guī)則，但規(guī)定不夠清晰，操作難度較大。非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)的一般模式見圖：一個(gè)設(shè)立在英屬維爾京群島的A公司，把其設(shè)立在香港的B公司（為中國居民企業(yè)C公司的母公司）股權(quán)轉(zhuǎn)讓給設(shè)立在美國的D公司。

一、中國征稅權(quán)的依據(jù)

按照《企業(yè)所得稅法》的一般規(guī)定，由于被轉(zhuǎn)讓的B公司不在中國境內(nèi)，中國不具有對(duì)其轉(zhuǎn)讓收益征收企業(yè)所得稅的權(quán)利。中國政府之所以能夠?qū)ζ滢D(zhuǎn)讓收益征收企業(yè)所得稅，前提條件是這種股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不具有合理商業(yè)目的，即已減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的，按照實(shí)質(zhì)重于形式的原則，否定被用作稅收安排的B公司的存在，從而判定A公司實(shí)質(zhì)轉(zhuǎn)讓的企業(yè)是C公司。那么，什么是合理商業(yè)目的，B公司在何種情形下屬于用作稅收安排的境外控股公司，國家稅務(wù)總局并未作出具體規(guī)定。目前征稅的案例都是個(gè)案處理，中國是成文法國家，個(gè)案不足以推至所有類似問題，需要法律上予以明確。

二、對(duì)非居民企業(yè)多層間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)的稅務(wù)處理

非居民企業(yè)A公司通過兩層間接控股中國居民企業(yè)C公司，即通過B1公司控股B2公司，B2公司直接控股C公司，A公司把B1公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給設(shè)立在美國的D公司（非居民企業(yè)）。在這種情況下，被轉(zhuǎn)讓的B1公司間接持有中國居民企業(yè)C公司的股權(quán)，如果B1公司可以被否定其實(shí)質(zhì)存在的話，那么可否接著適用同樣的方法對(duì)B2公司的實(shí)質(zhì)存在進(jìn)行判定并予以否定？由此類推，假設(shè)被轉(zhuǎn)讓的企業(yè)通過四層至五層才到C公司，是否可以同樣照此辦理？以上問題需要明確。

三、股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本價(jià)的確定

假設(shè)在圖中，A公司投資1萬美元設(shè)立B公司，B公司投資2億美元設(shè)立C公司，A公司以3億美元轉(zhuǎn)讓B公司給D公司。如果中國政府能夠?qū)ι鲜龉蓹?quán)轉(zhuǎn)讓收益征收企業(yè)所得稅的話，其股權(quán)成本價(jià)是2億美元還是1萬美元，也需要予以明確。還有，如果A公司的間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)所得已被征稅，那么之后B公司直接轉(zhuǎn)讓C公司時(shí)，如何確定計(jì)稅成本等問題，也未明確。

四、境外投資者的集團(tuán)內(nèi)重組涉及間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)是否征稅

在圖中，如果公司A直接控制D公司100%股權(quán)，并且公司A以成本價(jià)把公司B轉(zhuǎn)讓給公司D，那么中國政府對(duì)境外投資者在集團(tuán)內(nèi)重組涉及間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)C股權(quán)的行為，是否還要采取一般反避稅手段，或者說對(duì)于境外重組可否采取類似財(cái)稅[2009]59號(hào)文件中的特殊性稅務(wù)處理措施？這一問題不予明確，不僅影響境外投資者的集團(tuán)內(nèi)重組，而且也給稅務(wù)機(jī)關(guān)帶來壓力。

五、稅收協(xié)定的適用

如果中國稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國內(nèi)稅法擬定對(duì)A公司間接轉(zhuǎn)讓C公司的所得征稅，那么A公司可否申請(qǐng)享受其所在國與中國簽訂的稅收協(xié)定中的有關(guān)稅收優(yōu)惠？這一問題直接關(guān)系協(xié)定國之間稅收權(quán)益的協(xié)調(diào)，急需解決好，否則會(huì)引發(fā)國際稅務(wù)糾紛。

六、股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得的計(jì)算不夠規(guī)范

股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得等于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)減除股權(quán)轉(zhuǎn)讓成本后的余額。698號(hào)文規(guī)定：非居民企業(yè)向其關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，其轉(zhuǎn)讓價(jià)格不符合獨(dú)立交易原則而減少應(yīng)納稅所得額的，稅務(wù)機(jī)關(guān)有權(quán)按照合理方法進(jìn)行調(diào)整，但是合理方法是什么尚未作出規(guī)定，導(dǎo)致基礎(chǔ)稅務(wù)機(jī)關(guān)在具體執(zhí)行中難以適從，出現(xiàn)不規(guī)范或者隨意確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。